Распределение чистой прибыли

По какой ставке облагается налогом на прибыль часть прибыли общества, распределенная непропорционально долям участников в уставном капитале?

По общему правилу часть прибыли общества с ограниченной ответственностью, предназначенная для выплаты его участникам, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале (п. 2 ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ). Однако по единогласному решению всех участников ООО уставом общества может быть предусмотрен иной принцип распределения прибыли.

Порядок налогообложения прибыли, распределенной непропорционально долям в уставном капитале ООО, разъяснен в Письме Минфина России, направленном ФНС России нижестоящим налоговым органам.

Финансовое ведомство указывает, что в целях налогообложения дивидендом признается любой доход, полученный участником от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, пропорционально долям в уставном капитале (п. 1 ст. 43 НК РФ). Таким образом, часть чистой прибыли, распределенная непропорционально указанным долям, дивидендами не признается. С учетом этого при выборе ставки налога на прибыль и НДФЛ в отношении данных выплат необходимо исходить из следующего. К той части выплаты, размер которой соответствует дивидендам, признаваемым таковыми согласно п. 1 ст. 43 НК РФ, применяются ставки налогов, установленные для дивидендов (п. 3 ст. 284, абз. 2 п. 3, п. 4 ст. 224 НК РФ). А к части, превышающей суммы указанных дивидендов, применяются общеустановленные ставки налога на прибыль и НДФЛ (п. 1 ст. 284, п. 1, абз. 1 п. 3 ст. 224 НК РФ). Аналогичный подход содержится в Письме Минфина России от 24.06.2008 N 03-03-06/1/366. Следует отметить, что он соответствует судебной практике, сложившейся в отношении налогообложения дивидендов, полученных физлицами. См., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 28.04.2012 N А13-7191/2010, от 18.04.2012 N А13-13347/2010, от 17.04.2012 N А13-2089/2010, от 27.06.2011 N А13-2088/2010, ФАС Московского округа от 25.05.2009 N А41-20203/08, ФАС Уральского округа от 12.12.2007 N Ф09-10292/07-С2 N А60-8964/07, Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.07.2008 N А68-666/08-40/12.

Что касается налога на прибыль, то здесь необходимо отметить следующее. Глава 25 НК РФ (Налог на прибыль организаций) в отличие от гл. 23 НК РФ (НДФЛ) содержит собственное определение дивидендов (абз. 1 ст. 275 НК РФ). Ими признаются доходы от долевого участия в деятельности организаций. Именно в этом значении упомянутое понятие должно использоваться в целях налога на прибыль. Следовательно, дивиденды облагаются налогом на прибыль по ставкам, установленным п. 3 ст. 284 НК РФ, независимо от способа распределения данных выплат: пропорционально долям в уставном капитале или нет. К сожалению, судебная практика на уровне федеральных арбитражных судов по данному вопросу не сложилась.

Следует обратить внимание еще на один момент. При выплате дивидендов российской организацией другим российским компаниям налог на прибыль исчисляет налоговый агент (п. 2 ст. 275 НК РФ). К сожалению, в рассматриваемом Письме Минфин России не разъясняет, кто именно должен исчислить и уплатить налог на прибыль. Если следовать позиции финансового ведомства, то налог с полученных сумм уплачивают обе организации. При этом налоговый агент должен удержать налог на прибыль по ставке девять процентов с части выплаты, размер которой определен исходя из п. 1 ст. 43 НК РФ, то есть пропорционально долям участников. А участник самостоятельно должен перечислить налог на прибыль по ставке 20 процентов с оставшейся части, поскольку она не признается дивидендами. Если же дивидендами признавать выплату в полном объеме, то налог на прибыль по ставке девять процентов обязан исчислить налоговый агент со всей суммы выплаты независимо от того, в каком порядке распределялись дивиденды: пропорционально доле участников в уставном капитале или нет. В этом случае у участника, получившего дивиденды, могут возникнуть споры с контролирующими органами. 

Письмо ФНС России от 16.08.2012 N ЕД-4-3/13610@